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2017年5月27日 星期六

單親爸媽生前該說的話

常常有單親媽或單親爸問到,離婚後對方一去不回,對小孩不聞不問,自己隻身帶小孩,多少也存了些錢,萬一不幸身故,監護權(正確名稱:未成年子女權利義務行使及負擔)不就回到不負養育責任的對方身上,任由對方處置子女繼承到的財產,單親爸媽可不可以用遺囑來自行指定監護人?
這樣的問題,隨著離婚率的攀升,逐漸成為值得探討的議題,畢竟不負責任的父母越來越常見,單親爸媽的憂慮也是其來有自。

我們來看一下民法第1093條第一項雖然規定:「最後行使、負擔對於未成年子女之權利、義務之父或母,得以遺囑指定監護人。」但立法理由裡面則是提到:「生存之另一方有不能行使親權之情形(包括法律上之不能,例如受監護之宣告、受停止親權之宣告等;以及事實上之不能,例如失蹤等情形),亦有以遺囑指定監護人之實益。」

因此,如果生存的另一方沒有不能行使親權的情事,原則上,當單親爸或單親媽不幸先身故,監護權(正確名稱:未成年子女權利義務行使及負擔)會自動回歸尚生存的父或母,如果過去未成年子女是由單親爸媽的家人幫忙照顧,而對方不聞不問,單親爸媽想把子女交給自己的家人監護,還是得透過法院另行選定監護人,並非以遺囑指定監護人就可以保障自己的遺產不落入對方的掌控之下。

如果單親爸媽真有這方面的擔憂,建議可以從幾個方面下手:

一、遺贈:遺囑人以遺囑表示,將其財產無償給與受遺贈人之單獨行為。

 民法第1205條規定:「遺贈附有義務者,受遺贈人以其所受利益為限,負履行之責。」

因此單親爸媽可以在不違反特留分的金額內,將遺產贈與給信任的親人,並賦予其以金錢照顧未成年子女的義務。


二、信託:

以遺囑設立信託,指定可以信任的人為受託人,將部份財產移轉給受託人,受益人則指定子女,約定受託人應以信託財產所得照顧子女生活,而於子女成年時,將財產移轉至子女名下。

可以找誰信託呢?
其實一般自然人都可以當信託契約裡的受託人(民事信託),而也有一些金融業者兼營信託業務(營業信託)。

前者的好處是,信託給認識的人或許在處理上會更有彈性,費用也比較可以討論(說不定是無償),缺點是有高度信賴度及自然人壽命長短的問題,萬一受託人比未成年子女還早身故就失去信託的意義。後者的好處是,有金管會在監督,風險低、會計透明及永續經營。


三、保險金信託
另外,或許單親爸媽名下的財產不多,但是訂有壽險性質的高額保險金契約,譬如:身故的話,未成年子女可以領取大筆的保險理賠金。這種狀況,也可以找其配合的銀行一併簽訂「保險金信託」,將身故保險金交付信託帳戶,以免遭親屬不當挪用。
在保險金信託契約中可以約定,專款專用在未成年子女的教育費用,並約定信任的親人當信託監察人。在保險金撥付時,會直接轉入受託銀行財產專戶,由受託銀行依信託契約內容代為管理運用。

以上的方式提供給單親爸媽參考囉~

2017年5月25日 星期四

20170525「憲場觀點」(謝文憲、何飛鵬、朱家綺)

昨天受謝文憲憲哥之邀,參加了憲哥與SmartM 世紀智庫所舉辦的現場訪談節目『憲場觀點』,這是由憲哥當主持人訪問一些有故事性的職場人物為進行方式的活動(當然無論是誰,背後都有故事啦!)。感謝一切陰錯陽差的安排,我居然跟《商業週刊》的創辦人何飛鵬社長同場受訪,還有拿過四座金鐘獎的廣播主持人朱家綺,頓時覺得自己黯淡無光,不過,專業的憲哥,還是讓我上台幾分鐘後,就能夠自信的侃侃而談。

從在粉絲團撰寫兩性婚姻法律相關的文章談起,到近來輔導女性創業的相關活動,四十分鐘暢談了這兩年多來自己的發展,最後,憲哥請我送給現場聽眾一段職場上的建言,我說:「職場的開創不一定是要開創自己人生的道路,也可以是開創別人人生的道路,當你散發出為別人好的善意,你會獲得許多有能力的人、有資源的人的幫助,最後發芽的種子,往往是你原本沒想到的。」

這大半年我讓自己跳脫兩性法律議題作家的舒適圈,開始創辦一些輔導女性創業的活動,很多人都說,你幹嘛把自己搞那麼累?你能得到什麼?

坦白說,我一開始真的沒想過可以得到什麼。

意外的是,在這一連串的活動之後,News98廣播電台的企劃單位,找上我擔任帶狀節目的主持人,其中一個主題就是要談創業,這一切.....就像憲哥說的:「沒有目的,才會達到目的。」順便幫憲哥打一下新書「人生準備40%就衝了」。

回想我對廣播節目的印象,就是在國、高中青春年華時,那劃過夜空傳達而來的光禹、黎明柔的音頻,沒想到有一天,我也會成為那迴盪空中的聲音之一。

我也喜歡廣播主持人朱家綺聊到對自己熱情職志的堅持,我也喜歡何飛鵬社長聊到對專業的自慢。

總歸起來,我們三個人談到的共同點都是真、善、美。
對人要真、動機要善、看世界要美。
而這一切動力就是永遠不滅的熱情。

令人感動的是,當我在台上與憲哥對談時,也能看到台下聽眾們眼中的熱情,這是一場令人振奮的擅場交流,每個月憲哥都會舉辦一次,邀請不同的職場人物來分享,推薦大家有機會可以去參加。

2017年5月24日 星期三

律師娘:老闆,不是說什麼都可以!

朋友小婷上班時突然拿到公司人事部門同事娟娟代老闆發的一份文件。
「員工守則.......這是什麼?」
「老闆說,要每個人都簽一份給公司留存。」
「可是這內容.....不合法吧!還要我們同意加班時不請求加班費,我可以不簽嗎?」
「這….妳自己去跟老闆說吧!」看著娟娟為難的表情,小婷也不好意思讓她難辦事,身旁的同事也議論紛紛,她就不信,老闆真能這樣強度關山。

就在即將下班時,她把這份老闆一廂情願的愛公司守則隨意塞進抽屜,準備出發回家時,老闆突然站在她的旁邊對她說:「妳好像還沒交回員工守則喔!」笑裡沒刀,卻有幾分寒意。

「老闆,我覺得這份文件不太合理,恕我簽不下去。」她認為懂得拒絕,才是職場生存之道。
「不好意思,妳好像沒弄懂,妳並沒有選擇的權利。今天沒簽,妳明天就不用來上班了。」

她向來知道老闆的苛刻,但高於同業的薪水,讓她得過且過,房貸、學費可是比老闆還要嚇人的多。
「即使你是老闆,也不能違法解雇我。」這句話不只是為了捍衛她自己,也為了自己的家人,更是為了其他幫老闆賣命的同事們。

「咱們等著瞧。」老闆恨恨地離開她的座位,她也毫不猶豫的背起包包走人。

當天晚上,跟老公商量了之後,她決定隔天由老公陪同她去跟老闆協商,假使老闆認為她不簽員工守則就要解僱她,那就請老闆付足資遣費跟開立非自願離職證明書。

然而,隔天老闆只說了一句話:「要做不做隨便你,反正不簽妳就不要再進公司。」

她看了老公一眼,他有默契的點點頭。

「好,既然這樣,我同意你資遣我,但該給的資遣費你不給,我就只好上法院要了。」

昨晚說好的錄音,果然讓他們抓到老闆違法解雇的證據。

「減薪、無薪假、留職停薪....這老闆也太無良了吧!」律師放下手上的文件,將雙手盤在胸前,皺起眉頭,雖然在他辦的案例中也不算新鮮事。「如果聲請勞工局調解沒有結果的話,你就直接向法院訴請對方給付這十幾年年資換算出來的資遣費,還可以一併要求對方開立非自願離職證明書給妳。

果然,歷經三審審理,法院判決小婷的老闆應依勞動基準法第17條、第14條第4項之規定計算資遣費給付給小婷,而且依勞基法第19條之規定,發給小婷非自願離職證明書。

但是那些乖乖簽署的同事們呢?就得被不平等條約綁一輩子嗎?當然不是囉!下回分曉。

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2017年5月20日 星期六

憤怒病毒陰屍路

最近剛好遇到身邊的人發生的一些言語衝突,包括朋友與家人間的紛爭、客戶與同事間的紛爭、甚至是出去消費的時候看到鄰桌客人間的紛爭,還有路上錯身而過陌生人間的紛爭,當然還有我們事務所最常見夫妻間的紛爭。

我突然想起一部很受歡迎的影集—-陰屍路。
哈哈,有沒有太跳tone啊!

其實我沒有看過這部影集,不過大概知道影集內容在演些什麼。

可能有人沒看過,我節錄一下維基百科裡的劇情簡介。

一個未知型的病毒突然瘋狂肆虐了整個世界,並將全球三分之二的人類變成了嗜血吃肉的行屍,而部分人類雖然在災難中得以倖存,但也即將為了生存而做出一系列自衛的手段,原本宣告和平的人類在災難之下開始進行掠奪、殺戮等等的措施。部分群體的倖存者會在尋找生路,半路上遇見的危險總是讓這些人瀕臨崩潰,承受無盡的恐懼感,不但要面對成員的生死,也要化解與其他倖存者的對立紛爭,人類社會的秩序在災難之下幾乎蕩然無存。

有沒有人覺得這種現象其實很像你身旁一些事的表徵。

在郵局裡看到有些人為了文件沒帶不能辦事跟櫃員大呼小叫。
在餐廳裡看有些人為了排隊不公大打出手。
在路邊看到某對情侶或夫妻吵架吵到聲嘶力竭。
在網路上看到某些網友為了理念不合吵到準備告上法庭。
在賣場看到母親為了小孩屢勸不聽而歇斯底里。

彷彿每個人,都染上了病毒,急著用自己的心魔吞噬掉跟他人之間的關係,但情緒當頭,你可能沒發現,在多數人的看法裡,事情其實沒這麼嚴重,也沒必要用這種方式來溝通。

或許,你會看到一些聲援者,但事實上,這社會保持沈默的人還是占大多數。有人可能會覺得,保持沈默是一種姑息,但不是所有的沈默都帶著饒恕,有可能是代表著不認同。

只是有時當你吶喊的太大聲,沈默者的想法是,反駁充其量不過是燃燒你的憤怒而已,真理不見得能越辯越明。
是的,就是燃燒,回頭想想,這一陣子,你曾經放把火把自己的情緒燃燒掉嗎?燃燒之後,多數的時候,是改善了現狀,還是把身旁的關係也燃燒掉了?

如果沒有,當你看到身邊被憤怒病毒感染的人,或許可以當心,不要讓自己不知不覺也變成了被憤怒燃燒的行屍。





2017年5月12日 星期五

三不五時,Fire要及時

一名客運公司的員工竊取自己同事的信用卡遭到起訴並判刑確定,公司在判決確定前以違反工作規則情節重大來解僱他,居然解僱不合法,怎麼會這樣呢?律師娘提醒企業主們,三不五時,Fire要及時。

勞動基準法第12條規定:「
勞工有左列情形之一者,雇主得不經預告終止契約:
一、於訂立勞動契約時為虛偽意思表示,使雇主誤信而有受損害之虞者。
二、對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工,實施暴行或有重大侮辱之行為者。
三、受有期徒刑以上刑之宣告確定,而未諭知緩刑或未准易科罰金者。
四、違反勞動契約或工作規則,情節重大者。
五、故意損耗機器、工具、原料、產品,或其他雇主所有物品,或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密,致雇主受有損害者。
六、無正當理由繼續曠工三日,或一個月內曠工達六日者。
雇主依前項第一款、第二款及第四款至第六款規定終止契約者,應自知悉其情形之日起,三十日內為之。」



這名陳姓員工原本是在一家客運公司擔任稽查員,負責稽查客運公司的駕駛員有沒有違規及竊取金錢的情事,居然在職不到一年就竊取同事的信用卡還盜刷。這家客運公司有訂立內部的工作規則規定:員工有侵占公款、公物及竊取他人財物,經查證屬實者,公司即得不經預告予以解僱並不發給資遣費。

然而在這名陳姓員工的竊盜行為東窗事發當時,客運公司並沒有立即對他發出解僱的通知,而僅做出停職的處分,等待檢警調查結果,一直到事發將近一年後才以公司的名義發函與其終止勞動契約。

事後這名陳姓員工居然對公司提出確認僱傭關係存在的訴訟,認為公司終止勞動契約的通知已經逾越了勞動基準法第12條第2項規定的30天期間,所以解僱不合法,雙方的勞動契約還存在,公司應該給付非法解雇日起到復職日止之薪水。

很多人聽了應該瞠目結舌吧!偷了公司同事的信用卡還盜刷,遭到竊盜罪及行使偽造文書罪的判刑,居然還認為公司的解僱不合法。

首先,陳姓員工認為,在公司發出解僱通知當時,他的案件還在審理中尚未受判刑宣告確定,所以尚不符合勞動基準法第十二條第三款規定的合法解僱事由,而公司以第四款違反工作規則情節重大只是迴避第三款的規定,而關於公司工作規則所規定竊取他人財物的行為應該是指消費者即乘客之財物,不包括竊取同事的財物,而且他違反工作規則的行為也不算重大(???),另外公司的解僱通知也已經超過法定的30日期間發出,因此,雙方僱傭關係還存在,即使沒有到職上班,也是公司受領勞務遲延,公司應該給付復職日前的薪水給他,總共30個月,所以公司應該給付積欠他的近140萬元的薪資,並往後繼續按月給付他每月四萬多元的平均工資。

有沒有嚇壞一堆企業主啊?

來看看法官怎麼判的呢?

法官認為,員工竊取公司同事之物,有可能損及該同事對公司之評價及信任度,而且陳姓員工在客運公司的工作既屬於稽查員,就應以守法清廉自持,以身作則,否則又如何能稽查他人,嚴重違反稽查員所應有之廉潔、守法之本質要求,也嚴重破壞稽查員本應具備之紀律,以及勞資間之信任關係,所以的確有違反工作規則重大的情事。但是,在陳姓員工刑事部分的偵查、審理程序中,法院都有函請客運公司提供資料配合調查,這些過程應該足以讓客運公司早就知悉陳姓員工有違反工作規則情節重大的行為,所以客運公司發出解僱通知時確實已經逾越30日的法定期間,因此解僱是不合法的。

由於在客運公司非法解雇之前,是對陳姓員工處以停職停薪處分的懲戒,而法院認為,依陳姓員工違反工作規則的情事,停職停薪處分應為合理,所以這部分的薪水陳姓員工並不能請求,加上其後陳姓員工也已經在其他公司上班,這部分的報酬也應該從請求中扣除,所以判決客運公司應給付所欠薪資23萬元,及每月薪資一萬多元直到讓他復職為止。(註:這期間陳姓員工可是都沒有替客運公司服勞務的喔!)

提醒老闆們,即使員工有勞基法規定的解僱事由,也要記得三不五時,FIRE要及時,否則一個不適任的員工還繼續留在公司內,不僅是傷害公司,也有損公司對在職同仁的威信喔!

參考判決:最高法院102年度台上字899號判決

2017年5月8日 星期一

老闆,我們可以好聚好散嗎?

最近事務所的律師跟我分享一則法院判決,一位旅行社的高階主管因為在上班時間出言戲謔老闆,而且依工作記錄還遲到了高達97次,被公司以對負責人實施重大侮辱且違反工作規則重大解僱,這名主管不服,向法院提出公司的解僱不合法,請求公司給付他到復職為止共三百多萬元的薪水。你覺得他的請求合理嗎?法官又怎麼看呢?

這名任職旅行社部長的郭小姐,因嘲笑韓籍李姓負責人「你的中文不好,我們聽不懂」,又於兩韓有開戰之虞時,挖苦李姓負責人「要不要滾回去打仗」,被公司寄發存證信函開除,理由除了上述嘲笑老闆的言語外,還包括郭小姐在職2年間遲到共97次、屢勸不聽,又利用公司上班打卡系統漏洞,以手機上網偽造準時到班紀錄共78天等等,郭小姐為此不服怒向公司提告。

一審地方法院的判決認為郭小姐的請求無理由駁回了,但是到了二審判決結果卻大逆轉,二審法官判決公司的解僱不合法,郭小姐與公司間的勞雇關係依舊存在,公司應該給付郭小姐離開公司到復職為止期間的薪水共300多萬元。

這個判決結果應該讓許多公司負責人無法接受,但也顯示了法院目前對於公司解雇不適任員工的標準越來越嚴格。

譬如說,在這個案例當中,郭小姐有多次遲到及打卡不實的行為,根據判決記載兩年間遲到次數高達97次,但是法官卻認為郭小姐每次遲到的時間不長,大約都是5~15分鐘之間,在這兩年期間公司並沒有就她遲到的狀況加以處罰,然後有一天才突然說郭小姐的行為違反勞動契約情節重大,直接將郭小姐解僱,已經違反解僱最後手段性原則。

在這個地方也要特別提醒企業經營者,勞動基準法第12條雖然有規定勞工違反勞動契約或工作規則情節重大的話,雇主可以不經預告終止契約,但是還是要符合以下幾個原則:

一、必須要在知悉勞工違反工作規則的行為起三十日內向勞工提出終止契約,否則事後不能再提起。

二、對違反紀律的勞工如果有懲戒也不能夠逾越必要的程度,必須符合相當性原則。

三、解雇必須具有最後的手段性,也就是雇主終極、無法避免、不得已之手段,透過其他的懲戒方法,譬如:記過、扣薪、調職等已經無法維護經營秩序,才可以解雇員工,甚至法官還會考慮到員工的行為對公司所產生的危險或損失有多大,到職期間有多久等等。

此外,關於郭小姐對於公司負責人的戲謔言詞,法官認為雖然在用語上雖然輕蔑會讓人覺得難堪,但是以郭小姐在公司的高階主管地位,僅次於負責人之下,這樣子的發言應該只是同儕之間不帶惡意的戲謔,雖不是職場應有的態度,但也不至於認為是重大的侮辱,因此公司不能因此終止與郭小姐間的勞動契約。

最後法官認為公司對郭小姐的解僱是不合法的,因此從公司請郭小姐離職開始,到歷經三審訴訟判決,最後讓郭小姐復職期間的薪水要一次給付給郭小姐,金額總共300多萬,而且郭小姐仍然還是公司的員工。

相信很多企業經營者不僅心理上沒有辦法承受這樣的判決結果,公司的營運狀況也不見得能夠承受,因此,建議公司方面如果真的覺得有解雇員工的想法,或許可以先透過勞資協商的方式合意終止勞動契約,以避免風險擴大。當然員工方面為了保障自己的權益,也要了解公司解僱的事由,在法院實務上是不是通常可以成立,如果有不合法的解僱事實存在,可以向法院提起確認勞雇關係存在的訴訟,一併請求復職期間的薪水一次給付。

好聚,最好也能夠好散囉!

2017年5月2日 星期二

給無緣的老闆,說好相知相惜呢?

給無緣的老闆:

還記得我們見面第一天的相談甚歡嗎?你說,我是你的學妹,當然自家人要照顧自家人;你說,我沒有大公司的工作經歷,所以不會有所謂的積習難改;你說,我口若懸河,想必是一流的業務人才。而我也敬你是個慧眼識英雌的老闆,人生難得遇伯樂,所以想也不想、看也不看就簽下了你所謂「只是形式」的試用期約定書,然而說好的相知相惜呢?就因為我試用期滿都還沒簽下一張訂單,你就打算琵琶別抱嗎?

曾經聽說,老闆是不能隨便叫員工走路的,即使願意付出法定的分手費(資遣費),也不能始亂終棄,除非你可以證明公司有這些苦衷:
一、歇業或轉讓。
二、虧損或業務緊縮。
三、不可抗力暫停工作在一個月以上。
四、業務性質變更,有減少勞工之必要,又無適當工作可供安置。
五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任。

而其他所謂的六出:欺騙、侮辱、犯罪、違反工作規則、洩密損耗等,我一個錯也沒犯,為什麼你卻不再愛我呢?

除了試吃、試喝,勞雇之間,真的有試用這種事嗎?勞基法我可沒看到。

只是,很可惜的,那天,我問了律師,勞基法雖然沒有試用期的規定,但是在法院間,他們是這樣看的。

怎麼可能?

還在試用期內的我居然不能像一般的員工一樣,請求法院確認分手無效,勞雇關係繼續存在,我記得我遠房親戚的表姐之前被她老闆非法解雇,向法院提起勞雇關係存在的訴訟,不但勝訴了,還拿到打官司期間沒有上班的薪水,就因為我簽了那張「試用期約定書」?我就嗯係狼了嗎?

律師說,雖然目前勞基法已經沒有試用期的相關規定,但是基於戀愛自由....不!是契約自由原則,如果我跟你之間,只要有試用期的合意,而且依工作性質的確有試用的必要,在沒有違反權利濫用的原則下,試用期的約定是有效的。

所以不管是我或是老闆你,都可以跟對方說分手就分手,只是買賣不成仁義在,其他的工作條件像是工作時間、休假日、職業災害補償等等,還是不能少,但是不用遵守法定分手原則,也就是不需符合法定解僱事由。

我覺得最不公平的是,難道我連分手費(資遣費)都不能拿嗎?這對曾把一部分青春花在你身上的我,不是太沒有保障了嗎?

律師拿出了以前法院的判決告訴我,多數法官認為,老闆在雇用新進員工時,只能對員工提出的學、經歷做形式上的審查,實在很難了解員工是否能勝任工作,因此先行約定試用期間,用來評價新進勞工的能力,作為是否訂立正式勞動契約之考量,應該是合法有效的,也不用給付資遣費。


我才明白,人生很多時候,是沒有第二次機會的,雖然我認為是你看走了眼,埋沒了人才,但錐處囊中,其鋒自現,下一個老闆會更好,再會~~


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